Антимонопольный форум 2022

Мы рады объявить о дате очередного Антимонопольного форума — 10 февраля 2022 года!

В этом году мы возвращаемся к привычному и всеми любимому формату — оффлайн. Место проведения АФ2022 — Lotte Hotel.

Среди главных тем Антимонопольного форума:

1. Цены в ритейле: государственное регулирование vs невидимая рука рынка
2. Цифровые экосистемы: новая реальность развития рынков и вопросы антимонопольного регулирования.
3. Параллельный импорт
4. Тарифное регулирование 2022 –в поисках инвестиций, интересных и защищённых
5. Антимонопольные юристы: «в объективе» вузов и «под прицелом» рынка

Следите за новостями на сайте и до встречи на флагманском событии в сфере конкуренции!

Спасибо, что были с нами на Антимонопольном Форуме 2021. Благодаря вам мероприятие получилось невероятно глубоким, интересным, насыщенным. 

На мероприятие зарегистрировалось более 1500 слушателей.

Позади целых 7 часов интереснейших выступлений. Здесь доступны материалы мероприятия >>

Мы получили и сохранили все ваши вопросы, на которые спикеры постараются ответить в ближайшее время. 

О размещении записи сессий Форума мы сообщим дополнительно. 

Мы надеемся увидеть вас на наших следующих мероприятиях, а пока следите за новостями Ассоциации антимонопольных экспертов на наших ресурсах

• сайт
• Facebook
• Instagram
• Youtube

На портале «Сфера» вышла статья члена Генерального совета ААЭ Марии Кобаненко и эксперта Ассоциации Антона Васина «Антимонопольное» постановление Пленума ВС РФ. Послесловие.»

Постановление Пленума Верховного суда № 2, принятое 4 марта 2021 года, действительно значимо для формирования единообразной практики применения, поскольку подавляющее большинство острых и спорных вопросов нашли в нем отражение.

Созданию документа предшествовала большая работа Верховного Суда РФ, проведшего целое исследование не только судебной практики, но и оценки «узких мест» правоприменения со стороны научного, юридического и делового сообществ. При обсуждении проекта наибольшую дискуссию вызывали, пожалуй, вопросы доминирования и антиконкурентных соглашений: в частности, какова концепция коллективного доминирования и как распределяется бремя доказывания между антимонопольным органом и доминирующим субъектом, является ли картель формальным или материальным правонарушением, всегда ли согласованное участие в торгах является сговором.

Довольно много внимания в постановлении Пленума ВС уделяется процессуальным аспектам рассмотрения антимонопольных дел и их последующей судебной проверки. Из важных положений следует отметить разъяснения, касающиеся предупреждений и предписаний антимонопольного органа.

ВС РФ в очередной раз, вслед за ВАС РФ, подчеркнул предварительный характер оценки антимонопольным органом наличия в действиях хозяйствующего субъекта нарушения антимонопольного законодательства. В предупреждении недопустимо устанавливать факт нарушения антимонопольного законодательства, можно только указывать на наличие признаков такого нарушения. Кроме того, окончательное разрешение получил спор о том, может ли антимонопольный орган в предупреждении требовать перечисления извлеченного дохода в бюджет или совершения иных действий, достигаемых за счет применения мер государственного принуждения (например, уплатить административный штраф). Наконец-то на уровне высшего суда должно появиться разъяснение о недопустимости таких формулировок.

ВС РФ высказался и по поводу конкретных мероприятий, на необходимость которых может указать в предписании антимонопольный орган (заключение или, напротив, расторжение договора, изменение условий такого договора или изменение поведения хозяйствующего субъекта в отношении его контрагентов). В то же время не вошли в постановление положения об объективной и субъективной исполнимости предписаний, предлагаемые некоторыми участниками дискуссии, в частности членами Ассоциации антимонопольных экспертов.

Под объективной исполнимостью предписания следует понимать его адресованность надлежащему субъекту (например, предписание о расторжении договора, по общему правилу, может быть адресовано только всем сторонам такого договора), а под субъективной исполнимостью – то, насколько надлежащий адресат предписания реально может его исполнить, и не повлечет ли исполнение предписания затруднение или даже прекращение деятельности такого адресата. Такого рода вопросы часто возникают на практике. Справедливости ради, о необходимости оценки возможных убытков хозяйствующего субъекта в случае исполнения им предписания антимонопольного органа, говорится в пункте 54 постановления.

Безусловно положительным достижением ВС РФ является формулирование, пусть и неисчерпывающего, перечня допущенных антимонопольным органом существенных процедурных нарушений, влекущих «безусловную» отмену решения по антимонопольному делу. К таким нарушениям отнесены:

• принятие решения без выдачи заключения об обстоятельствах дела,
• истечение к моменту принятия решения сроков давности возбуждения дела,
• систематическое неуведомление участников о времени и месте рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства,
• принятие решения в отсутствие кворума в комиссии,
• необеспечение участникам возможности ознакомиться с материалами дела или представить свою позицию.

К сожалению, в этот перечень не вошло такое основание, как возбуждение антимонопольного дела без выдачи обязательного предупреждения. Такое предложение выдвигалось членами Ассоциации антимонопольных экспертов. Не указан данный случай и в другом пункте постановления, касающегося возможности обжалования в суд приказа антимонопольного органа о возбуждении антимонопольного дела (пункт 51).

Между тем, возбуждение антимонопольного дела и тем более вынесение по нему решения без выдачи обязательного для таких случаев предупреждения окончательно и бесповоротно лишает хозяйствующего субъекта гарантированной законодателем возможности исправить вменяемое нарушение без претерпевания каких-либо санкций.

К сожалению, ВС РФ не поддержал нашу позицию и дал в пункте 55 постановления возможность представления дополнительных доказательств, не положенных в основу решения антимонопольного органа, самому антимонопольному органу. По нашему мнению, такое решение противоречит сути любого административного процесса: в данном случае антимонопольный орган наделен широким набором возможностей по сбору доказательств на стадии рассмотрения антимонопольного дела и в силу лежащего на нем бремени доказывания должен проверять все версии произошедшего со сбором всех возможных доказательств в поддержку или опровержения каждой из версий. Любые доказательства, полученные им уже после завершения антимонопольного дела, не должны учитываться судом, поскольку не являются частью собственно антимонопольного дела и не учитывались антимонопольным органом при принятии проверяемого судом решения.

В целом, постановление Пленума ВС РФ в части процессуальных аспектов антимонопольных дел – событие положительное. Заслуживает высокой оценки детальность описания в проекте отдельных проблем, с которыми сталкивается практика рассмотрения антимонопольных споров и зрелость занимаемых ВС РФ подходов к их решению.

Хочется надеяться, что этот Пленум станет не последним, а внимание ВС РФ к проблематике антимонопольных разбирательств с его выходом не иссякнет.

	Елена Соколовская,партнер, руководитель антимонопольной практики «Пепеляев Групп»
	Гюльнара Мамедова, юрист антимонопольной практики «Пепеляев Групп»

Институт коллективного доминирования появился в российском антимонопольном законодательстве в 2006 г., с момента принятия Федерального закона от 26.07.2007 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закона о защите конкуренции).  Понятие коллективного доминирования прямо не используется в российском законодательстве. Тем не менее критерии, создающие условия для его возникновения, в нем закреплены.

Выделяются качественные и количественные критерии.

Количественные:

• совокупная доля не более чем трех хозсубъектов, доля каждого из которых больше долей других хозсубъектов на соответствующем товарном рынке, превышает 50%;
• совокупная доля не более чем пяти хозсубъектов, доля каждого из которых больше долей других хозсубъектов на соответствующем товарном рынке, превышает 70%;
• при этом доля хотя бы одного из указанных хозсубъектов должна быть не менее 8%.

Качественные:

• в течение долгого периода (не менее чем одного года или срока существования соответствующего товарного рынка, если он менее года) относительные размеры долей хозсубъектов неизменны или подвержены малозначительным изменениям;
• доступ на соответствующий товарный рынок новых конкурентов затруднен;
• реализуемый или приобретаемый хозсубъектами товар не может быть заменен другим товаром при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях);
• рост цены товара не обусловливает соответствующее такому росту снижение спроса на этот товар;
• информация о цене, об условиях реализации или приобретения этого товара на товарном рынке доступна неопределенному кругу лиц.

Разъяснение № 15 «О привлечении к ответственности за злоупотребления доминирующим положением хозяйствующих субъектов, признанных коллективно доминирующими» (утв. Протоколом Президиума ФАС России от 24.10.2018 № 11) предусматривает, что при проведении анализа состояния конкуренции на товарном рынке должно быть рассмотрено и установлено каждое из указанных условий, чтобы оценить возможность таких хозсубъектов влиять на рыночную среду. При этом не допускается определение доминирующего положения на основании только количественного критерия, без рассмотрения всех качественных характеристик товарного рынка.

Например, Дагестанским УФАС России установлено, что АО «Авиакомпания «Россия», ООО «Авиакомпания «Победа», ПАО «Авиакомпания «ЮТэйр» и АО «Авиакомпания «НордСтар» коллективно занимают доминирующее положение на рынке оказания услуг по перевозке пассажиров воздушным транспортом на авиалинии Махачкала-Москва-Махачкала с совокупной долей от 86,9 % до 90,5 %. Однако Президиум ФАС России не согласился с таким подходом и отменил решение в связи с отсутствием анализа качественных характеристик, необходимого для установления наличия коллективного доминирования рассматриваемых авиакомпаний (Решение Президиума ФАС России №19-9-2/2 от 7 ноября 2019 г.).

Возникновение экономической ситуации коллективного доминирования характерно для олигополистических рынков с небольшим количеством независимых участников. Кроме того, приобретение товаров или услуг на подобных рынках возможно лишь у ограниченного круга хозсубъектов, функционирующих в пределах определенной территории. Причем законодательная конструкция не исключает применения этой нормы и на других рынках, кроме олигополистических.

Само по себе коллективное доминирование не является нарушением антимонопольного законодательства, в отличие от злоупотребления доминирующим положением таковым кем-либо из хозсубъектов. В правоприменительной и судебной практике при исследовании обстоятельств такого нарушения делались попытки установить коллективное доминирование участников рассматриваемого товарного рынка, причем преимущественно это происходило на рынках сотовой связи, дизельного топлива, перевозок и природного газа.

Зачастую дела возбуждались и рассматривались по следующим специальным составам ст. 10 Закона о защите конкуренции:

• установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара (ч. 1);
• навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (ч. 3);
• экономически или технологически необоснованное сокращение или прекращение производства товара (ч. 4);
• экономически или технологически необоснованный отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (ч. 5);
• экономически, технологически и иным образом необоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар;
• создание дискриминационных условий (ч. 6);
• иные запреты, прямо не поименованные в ч. 1.

ФАС России признает возможность квалификации индивидуальных действий отдельной компании как злоупотребление коллективным доминированием на товарном рынке. В данном случае при выявлении нарушения санкциям подвергается, как правило, лишь один независимый хозсубъект из установленного «коллектива». Таким образом, привлечение к административной ответственности осуществляется по ст. 14.31 КоАП РФ, поскольку выявление подобного рода злоупотреблений происходит по общим правилам, предусмотренным ст. 10 Закона о защите конкуренции.

Например, в 2019 г. по результатам аналитического исследования установлено, что АО «МТС», ПАО «ВымпелКом», ПАО «МегаФон», ООО «Т2 Мобайл», а также операторы связи, входящие в состав их групп лиц, занимают доминирующее положение в составе коллективного доминирования на рынке услуг рассылки СМС по сетям подвижной радиотелефонной связи на территории РФ. При этом ФАС России признала все компании нарушившими п. 1 и 8 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции в части злоупотребления доминирующим положением, которое выразилось в установлении и поддержании монопольно высоких цен на услугу рассылки коротких текстовых сообщений, а также создании дискриминационных условий путем установления в договорах на оказание услуг по рассылке коротких текстовых сообщений специальных условий по установлению, изменению цен на услуги по рассылке коротких текстовых сообщений (Решение ФАС России от 27.05.2019 по делу № 1-10-119/00-11-18).

В другом деле антимонопольный орган установил коллективное доминирование для трех хозсубъектов: ООО «ОКК „Норма плюс“», ООО «ЖКХ „СЕРВИС“» и ООО «Экологические технологии» – на товарном рынке услуг по утилизации (захоронению) твердых бытовых отходов в географических границах Омска. По итогу рассмотрения дела признано, что именно ООО «ОКК „Норма плюс“» нарушило п. 4 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, злоупотребив доминирующим положением путем экономически или технологически необоснованного отказа в предоставлении ООО «Регион 55» услуг по утилизации (захоронению) твердых бытовых отходов (Решение Омского УФАС России от 18.07.2012 по делу № 04/17-12).

Хотя случаи установления коллективного доминирования в рамках рассмотрения сделок экономической концентрации довольно немногочисленны в российской правоприменительной практике, тем не менее, факт наличия такого доминирования может учитываться антимонопольным органом при принятии решения об удовлетворении ходатайства по сделке.

Например, в деле о приобретении 100% долей в ООО «Зарплата.ру», а также прав, позволяющих определять условия осуществления предпринимательской деятельности ООО «Интернет-группа», было установлено, что в случае осуществления заявленной сделки группа лиц приобретателя, а именно ООО «Хэдхантера», может усилить свое доминирующее положение на рынке услуг по обеспечению информационного взаимодействия соискателей, работодателей и кадровых агентств сети «Интернет». В итоге антимонопольный орган удовлетворил ходатайство и одобрил сделку с вынесением соответствующего поведенческого предписания (Решение №АД/102398/20 от 23 ноября 2020 г.).

Исследование практики применения концепции коллективного доминирования выявило ряд проблем в функционировании этого института. В частности:

• вменение противоправных действий только одному участнику, а не всей группе коллективно доминирующих субъектов;
• преимущественное использование количественных критериев и недостаточное исследование антимонопольным органом качественных характеристик рынка при установлении коллективного доминирования;
• отсутствие четкого разграничения составов нарушений по злоупотреблению коллективным доминированием и картельных сговоров;
• риск необоснованного вмешательства регулятора в хозяйственную деятельность участников рынка.

Стоит отметить, что указанные проблемы не решаются новым Постановлением Пленума Верховного Суда РФ №2 от 4 марта 2021 г. «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства».

Исходя из текущего подхода ФАС, в целях снижения рисков применения каких-либо санкций, компаниям следует своевременно определять рынки, на которых они функционируют, а также занимаемую ими долю на этих рынках. И, если есть вероятность того, что на этом рынке может быть установлено коллективное доминирование, то следует учитывать в своей предпринимательской деятельности ограничения, предусмотренные антимонопольным законодательством в отношении поведения доминирующих субъектов.

В Антимонопольном Форуме 2021 подтвердил свое участие руководитель ФАС России Максим Шаскольский. Глава ведомства примет участие в пленарной сессии «Генезис развития антимонопольного регулирования в России и за рубежом».

На сессии спикеры поговорят антимонопольного законодательства в формировании современных рынков. О том, какие события (вызовы) в России и за рубежом оказали решающее влияние на становление современной антимонопольной политики. О том, по какой логике формировалось антимонопольное законодательство и как оно будет развиваться в ближайшем будущем.

Также обсудят феномен изменения компетенций антимонопольного регулятора. Как появлялась и исчезала компетенция по защите прав потребителей у регулятора в России? Почему эта сфера контроля остается в полномочиях антимонопольных регуляторов многих стран? Что явилось причиной возвращения ФАС России полномочий по регулированию тарифов? Как комплектовались и видоизменялись компетенции зарубежных антимонопольных ведомств? И какой набор полномочий можно признать эталонным?

18 февраля 2021 года на Антимонопольном Форуме выступят члены Евразийской экономической комиссии (ЕЭК)*.

Член Коллегии (министр) по конкуренции и антимонопольному регулированию ЕЭК Арман Шаккалиев представит свой доклад в пленарной сессии «Генезис развития антимонопольного регулирования в России и за рубежом».

В сессии «ФАС vs НДК: на страже конкуренции или потребителя?» запланировано выступление советника Департамента антимонопольного регулирования ЕЭК Антона Мартынова.

Директор Департамента конкурентной политики и политики в области государственных закупок ЕЭК Алия Джумабаева поделится опытом Евразийского экономического союза в сессии «Настоящее и будущее контроля публичных закупок: формально или по сути?»

*Евразийская экономическая комиссия (ЕЭК) – постоянно действующий регулирующий орган Евразийского экономического союза. Начала функционировать со 2 февраля 2012 года.
Основное назначение Евразийской экономической комиссии — обеспечение условий функционирования и развития ЕАЭС, разработка предложений по дальнейшему развитию интеграции.

Стратегическим информационным партнером Антимонопольного Форума 2021 выступит Право.ру.

Право.Ру – единственный в России новый глобальный информационно-правовой ресурс, совмещающий в себе функции информационного агентства, многопланового правового и юридического консультанта, медийного портала и аналитического СМИ. Основой работы Право.ру является оперативное предоставление аудитории максимально возможного массива правовой, общественно-политической, деловой информации; анализ текущих информационных поводов с позиции права; популяризация транспарентности существующей правовой системы.

Сотрудниками, авторами и экспертами ресурса являются ведущие российские и зарубежные специалисты в области правовой информации, юриспруденции и работе СМИ.

Корреспондентская сеть Право.ру распространяется, как на большинство российских регионов, так и на главные мировые информационные центры. Учредителем ресурса является ООО «ПРАВОдник».

Официальным информационным партнером Антимонопольного Форума 2021 выступит Российская Газета. 

«Российская газета» — современный мультимедийный холдинг, круглосуточно поставляющий качественную информацию о значимых событиях федерального, регионального и международного масштаба. Является лидером по объему аудитории в сегменте общественно-политических и деловых газет.

«Российская газета» — ежедневная общественно-политическая газета. Учредитель — Правительство РФ. После публикации в «Российской газете» вступают в силу законы и нормативно-правовые акты.

Начал свою работу официальный сайт Антимонопольного форума 2021 – ключевого мероприятия в сфере конкуренции, которое при поддержке ФАС России организует Ассоциация антимонопольных экспертов. Уже сейчас здесь опубликована предварительная программа Форума, информация о первых модераторах и спикерах. Следите за новостями на сайте и подписывайтесь на информационные рассылки, чтобы не пропустить ничего интересного!

До встречи на Форуме!